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Reflexiones acerca de la responsabilidad contractual del fiduciario

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Reflexiones acerca de la responsabilidad contractual del fiduciario
COP $ 128.000
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Disponibilidad: Disponible

Reflexiones acerca de la responsabilidad contractual del fiduciario

Autor: Luis Gonzalo Baena Cárdenas

Editorial: U. Externado de Colombia

U. Externado de Colombia

Categoría: Derecho Civil

Facultad: Derecho

Año de Edición: 2020

2020

Formato: Libro Impreso

Número de páginas: 759

ISBN: 9789587905120

9789587905120

SAP: 530005530

530005530
 La responsabilidad civil de las sociedades fiduciarias en sus actuaciones en calidad de fiduciarios es un asunto que ha dejado de ser un tema de simple interés académico para convertirse en un asunto de la mayor importancia, no solo desde el punto de vista dogmático, sino también desde el jur...
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Producto creado el 14/05/2021

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Detalles

 

La responsabilidad civil de las sociedades fiduciarias en sus actuaciones en calidad de fiduciarios es un asunto que ha dejado de ser un tema de simple interés académico para convertirse en un asunto de la mayor importancia, no solo desde el punto de vista dogmático, sino también desde el jurídico. La proliferación de procesos de responsabilidad por mala praxis pone en evidencia que este ámbito es uno de esos en los que se aprecia con mayor agudeza un incremento cuantitativo y cualitativo de la responsabilidad profesional. De hecho, la responsabilidad profesional de las sociedades fiduciarias en sus actuaciones en calidad de fiduciarios las sitúa como uno de los líderes en el ámbito de tales actuaciones, pero, además, este es uno de los campos en los que menos pretensiones indemnizatorias logran tener éxito. En este contexto, además de la diligencia y de la buena fe, pilares de los negocios fiduciarios, esta segunda edición parte de la premisa de que el fundamento. de la responsabilidad civil del fiduciario radica en la consideración de la empresa de la que es titular como una unidad económica y jurídica expuesta al riesgo de las actividades constitutivas de su objeto social, objetivamente comprometida con el correcto desempeño de sus funciones de gestión de negocios ajenos, y de la que sus sistemas de control interno y de gestión de riesgos ?particularmente, de gestión del riesgo operativo? forman parte integrante, y del que sus auxiliares o dependientes, los procesos, la tecnología y la infraestructura no son sino piezas o instrumentos. En este orden de ideas, en el marco del sistema de imputación de responsabilidad por culpa, se trata de una responsabilidad que no es subsidiaria, sino directa y autónoma, además de que tiene su fundamento normativo en lo dispuesto por el artículo 2341 del Código Civil. Esto significa, entonces, que no se hará responder al fiduciario por los daños producidos bajo su esfera de control que no fueren previsibles ni evitables.

 

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Descripción

 

La responsabilidad civil de las sociedades fiduciarias en sus actuaciones en calidad de fiduciarios es un asunto que ha dejado de ser un tema de simple interés académico para convertirse en un asunto de la mayor importancia, no solo desde el punto de vista dogmático, sino también desde el jurídico. La proliferación de procesos de responsabilidad por mala praxis pone en evidencia que este ámbito es uno de esos en los que se aprecia con mayor agudeza un incremento cuantitativo y cualitativo de la responsabilidad profesional. De hecho, la responsabilidad profesional de las sociedades fiduciarias en sus actuaciones en calidad de fiduciarios las sitúa como uno de los líderes en el ámbito de tales actuaciones, pero, además, este es uno de los campos en los que menos pretensiones indemnizatorias logran tener éxito. En este contexto, además de la diligencia y de la buena fe, pilares de los negocios fiduciarios, esta segunda edición parte de la premisa de que el fundamento. de la responsabilidad civil del fiduciario radica en la consideración de la empresa de la que es titular como una unidad económica y jurídica expuesta al riesgo de las actividades constitutivas de su objeto social, objetivamente comprometida con el correcto desempeño de sus funciones de gestión de negocios ajenos, y de la que sus sistemas de control interno y de gestión de riesgos ?particularmente, de gestión del riesgo operativo? forman parte integrante, y del que sus auxiliares o dependientes, los procesos, la tecnología y la infraestructura no son sino piezas o instrumentos. En este orden de ideas, en el marco del sistema de imputación de responsabilidad por culpa, se trata de una responsabilidad que no es subsidiaria, sino directa y autónoma, además de que tiene su fundamento normativo en lo dispuesto por el artículo 2341 del Código Civil. Esto significa, entonces, que no se hará responder al fiduciario por los daños producidos bajo su esfera de control que no fueren previsibles ni evitables.

 

MetadescipciónLibro Impreso Reflexiones acerca de la responsabilidad contractual del fiduciario U. Externado de Colombia
Editor / MarcaU. Externado de Colombia
Año de Edición2020
Número de Páginas759
TerminadoTapa Rústica
Alto y ancho17 x 24 cm
Peso1.0000
Tipo Productolibro
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Luis Gonzalo Baena Cárdenas

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CONTENIDO

PRESENTACIÓN                15

PRIMERA PARTE

PROPEDÉUTICA. LA ACTIVIDAD FIDUCIARIA Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL FIDUCIARIO

CAPÍTULO PRIMERO

FUENTES DE LOS NEGOCIOS FIDUCIARIOS EN EL DERECHO COLOMBIANO             35

I. Planteamiento introductorio                 35

II. Génesis histórica         36

                A. Los negocios fiduciarios en el derecho romano             36

                               1. El pactum fiduciae      39

                               2. La fiducia cum amico contracta            40

                               3. La fiducia cum creditore          42

                               4. La actio fiduciae in ius              43

                                                - La diligencia en el cumplimiento            45

                                                - La sanción del dolo                      46

                                                - La interpretación de lo realmente querido por las partes           47

                B. Los negocios fiduciarios en la etapa del Renacimiento jurídico italiano, en la escuela pandectística alemana y en el derecho español                  49

                C. Los negocios fiduciarios en la tradición del common law                          52

                D. Los negocios fiduciarios en el ordenamiento jurídico colombiano                        55

                               1. Los negocios fiduciarios en la Ley 45 de 1923 son negocios de confianza que difieren de la fiducia mercantil consagrada en el Código de Comercio                               55

                               2. Los negocios fiduciarios en el Código de Comercio                      56

                               3. Los negocios fiduciarios en la contratación estatal                       58

CAPÍTULO SEGUNDO

ESTRUCTURA DE LOS NEGOCIOS FIDUCIARIOS EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO COLOMBIANO, CON ESPECIAL REFERENCIA A LA FIDUCIA MERCANTIL                67

I. Concepto de negocio fiduciario             67

II. Naturaleza jurídica y función económica          72

III. Otros elementos de caracterización de los negocios fiduciarios y, en particular, de la fiducia mercantil             75

                A. El negocio fiduciario es una modalidad de negocio indirecto, figurado o imitativo                        75

                B. El pleno sometimiento del fideicomitente y del beneficiario a los actos de administración y de disposición por el fiduciario implica una amenaza latente de abuso por parte de este                             76

IV. Sujetos que intervienen en la celebración del negocio fiduciario         79

                A. El fideicomitente, fiduciante o constituyente                79

                B. El fiduciario                   82

                C. El beneficiario              87

                               1. Equívocos a los que conduce la falta de claridad acerca de la noción de derechos fiduciarios   93

V. Requisitos o presupuestos de validez del negocio fiduciario                   101

                A. La capacidad de los sujetos negociales             101

                B. Consentimiento exento de vicios                         102

                               1. El error como vicio del consentimiento en la contratación fiduciaria                   102

                               2. Importancia de la información en la formación del consentimiento                     106

                C. El objeto                         119

                               1. La prestación fiduciaria como medio de satisfacción del interés del beneficiario: los servicios como objeto de la prestación debida 120

                               2. Los bienes fideicomitidos como objeto del negocio fiduciario                126

                                               - Los bienes fideicomitidos deben "existir" o "esperarse que existan"     127

                                                - Los bienes fideicomitidos deben estar determinados                   128

                                               - Las prestaciones de hacer no son de recibo en la fiducia mercantil        129

                                               - Negocios fiduciarios en los que los bienes fideicomitidos se encuentran representados, total o parcialmente, por recursos o bienes de naturaleza pública       130

                                               - Los bienes fideicomitidos deben ser idóneos para cumplir la finalidad                 134

                D. La causa lícita               135

                                1. La simulación en los contratos de fiducia mercantil                     138

                                2. La falsa causa o ausencia de causa                      143

                E. Ilicitud del objeto y de la causa: la regla del parágrafo del artículo 2.5.2.1.1 del Decreto 2555 de 2010                               144

CAPÍTULO TERCERO

CONTENIDO DEL NEGOCIO FIDUCIARIO Y, PARTICULARMENTE, DEL CONTRATO DE FIDUCIA MERCANTIL               151

I. Planteamiento introductorio                 151

II. Elementos esenciales del negocio fiduciario y, particularmente, del contrato de fiducia mercantil        152

                A. Elemento real              153

                               1. Para todos los efectos legales, los bienes fideicomitidos forman un patrimonio autónomo afecto a la finalidad señalada en el acto constitutivo                             159

                               2. En la fiducia mercantil, la transferencia del derecho de dominio da lugar al nacimiento de un derecho real especial     165

                                3. Conformación del patrimonio autónomo                         169

                               4. Consecuencias que se derivan de la conformación del patrimonio autónomo                 174

                               5. Extinción y liquidación del patrimonio autónomo                        181

                               6. Sobre el fiduciario pesan la carga de la guarda y la conservación diligente de los bienes fideicomitidos                   182

                B. Elemento obligacional              189

                C. Elemento finalístico o teleológico                       190

                               1. Contratos de fiducia mercantil cuya finalidad es el desarrollo de actividades empresariales                     194

                               2. Contratos de fiducia mercantil de garantía y fuente de pago frente a los procesos de reorganización empresarial del fideicomitente-deudor                 195

                               3. Contratos de fiducia mercantil cuya finalidad es la estructuración de procesos de titularización                            214

                D. A manera de colofón                221

III. Interpretación del negocio fiduciario y, particularmente, del contrato de fiducia mercantil                     222

CAPÍTULO CUARTO

LOS NEGOCIOS FIDUCIARIOS EN EL ÁMBITO DE LAS NORMAS DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR FINANCIERO                    233

I. Planteamiento introductorio                 233

II. Noción de consumidor             240

III. Derechos de los consumidores financieros en el ámbito de los negocios fiduciarios y mecanismos legales de protección                          244

IV. Deberes de las sociedades fiduciarias en el ámbito de las normas de protección al consumidor financiero                      248

                A. Deber de debida diligencia (due diligence)                     248

                B. Deber de información              263

                                1. Contenido y características del deber de información                281

                               2. Finalidad de la información                    288

                               3. Responsabilidad por el incumplimiento del deber de información        290

                C. Deber de entregar el producto o prestar el servicio debidamente       292

                D. Deber de consejo o asesoría                 298

                E. Deber de abstenerse de incurrir en conductas que conlleven abusos contractuales o de convenir cláusulas que puedan afectar el equilibrio del contrato o dar lugar a un abuso       de posición dominante contractual                         300

                                1. Autonomía privada y libertad contractual                        300

                               2. Modelo contractual que informa la actividad de las sociedades fiduciarias                       303

                               3. Las condiciones generales de la contratación en el ámbito de la actividad de las sociedades fiduciarias                           306

                               4. Razones que justifican el fenómeno de la contratación por adhesión a condiciones generales en la contratación fiduciaria                 313

                               5. Las cláusulas abusivas o vejatorias en la contratación fiduciaria            315

                               6. La teoría de las cláusulas abusivas relacionadas con el deber de información en la contratación fiduciaria             322

                               7. Control del contenido y ejecución de los negocios fiduciarios concluidos a partir de contratos por adhesión a condiciones generales            323

                F. Deber de fidelidad como manifestación de las exigencias de la buena fe en la contratación fiduciaria                 328

SEGUNDA PARTE

LA RELACIÓN JURÍDICA FIDUCIARIA Y SU PROYECCIÓN EN LA ESFERA CONTRACTUAL

CAPÍTULO QUINTO

DELIMITACION DEL TEMA DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DE LAS SOCIEDADES FIDUCIARIAS EN EL MARCO DE LOS NEGOCIOS FIDUCIARIOS CONSTITUTIVOS DE SU OBJETO SOCIAL                     345

I. El problema de la responsabilidad contractual del fiduciario y sus implicaciones en la doctrina y la jurisprudencia. Importancia del tema    345

II. El estado actual de la responsabilidad contractual del fiduciario           350

III. La responsabilidad contractual del fiduciario es de carácter legal                        353

IV. La responsabilidad contractual del fiduciario gira alrededor del concepto de orden público económico            354

V. En el análisis de la responsabilidad contractual del fiduciario debe tenerse en cuenta que la prestación fiduciaria es una prestación cualificada           365

VI. En el análisis de la responsabilidad contractual del fiduciario deben tenerse en cuenta los valores e intereses en juego                    372

VII. En el análisis de la responsabilidad contractual del fiduciario debe tenerse en cuenta que los negocios fiduciarios forman parte de los llamados "sistemas expertos"                          379

VIII. La responsabilidad contractual del fiduciario parte del presupuesto de que tiene u ostenta una posición de preeminencia    383

IX. La responsabilidad contractual del fiduciario se enmarca en la llamada responsabilidad sistémica de las personas jurídicas               385

                A. El gobierno corporativo           391

                B. El control interno en las sociedades fiduciarias             395

                                1. El ambiente de control             398

                               2. La evaluación y la gestión de riesgos como elementos del control interno        408

X. La responsabilidad contractual del fiduciario es directa y se fundamenta en lo dispuesto por el artículo 2341 del Código Civil                        414

CAPÍTULO SEXTO

ASPECTOS CONCRETOS DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DEL FIDUCIARIO           425

I. Planteamiento introductorio                 425

II. Finalidad del régimen de la responsabilidad                   426

III. Elementos de la responsabilidad                        429

                A. El daño jurídicamente relevante         430

                B. La imputación jurídica              436

                C. El nexo o vínculo de causalidad            438

IV. Ubicación de la responsabilidad contractual del fiduciario: las obligaciones de medios y de resultado               449

                A. Encuadramiento de las obligaciones de medios y de resultado              450

                B. Consolidación jurídica de la clasificación de las obligaciones en de medios y de resultado                        452

                C. La clasificación de las obligaciones en de medios y de resultado: un lugar común en la contratación fiduciaria que exige mayores reflexiones                              458

                D. Los factores invocados por la doctrina y la jurisprudencia no justifican de manera razonable el trato privilegiado dispensado a las sociedades fiduciarias al momento de determinar su responsabilidad contractual                  463

                E. La no inversión de la carga de la prueba no significa que los operadores jurídicos no puedan llegar a una conclusión de responsabilidad contractual del fiduciario basada en la utilización de la prueba de presunciones 465

V. La culpa y la buena fe objetiva como elementos transversales en la determinación de la responsabilidad contractual del fiduciario     468

CAPÍTULO SEPTIMO

LA CULPA COMO FUNDAMENTO DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DEL FIDUCIARIO                         473

I. Planteamiento introductorio                 473

II. La culpa en el derecho histórico                           475

                A. La culpa-negligencia                 480

                                1. El modelo del común de los hombres                481

                               2. El modelo del bonus, prudens o diligens pater familias              481

                               3. El modelo quam suis 488

                B. La culpa-impericia                      491

III. La evolución histórica en los glosadores, las Siete Partidas, el sistema europeo y las normas del derecho unificado                 498

IV. La culpa en el ordenamiento positivo colombiano                     505

V. La culpa del fiduciario: ¿"culpa profesional" o "culpa común"?              519

VI. Acerca del contexto dialéctico de la diligencia como expresión positiva de la culpa y su delimitación conceptual                 525

                A. Una aproximación histórica al concepto de diligencia desde el derecho romano           525

                                1. La diligencia en el ámbito de la responsabilidad objetiva                          529

                               2. La diligencia en el ámbito de la responsabilidad subjetiva                        535

                               3. Tesis intermedia                          539

VII. La construcción teórica moderna del concepto de diligencia referido a los negocios fiduciarios           540

                A. El concepto de diligencia en el ordenamiento jurídico colombiano                      542

                B. La diligencia como marco de desenvolvimiento de la relación obligatoria en los negocios fiduciarios: ¿cómo debe entenderse y cómo debe aplicarse la diligencia en los negocios fiduciarios?                             546

                               1. El contenido del deber de diligencia depende de la finalidad a la que se encuentran afectados los bienes fideicomitidos     551

                               2. La diligencia cumple una función eminentemente integradora de la prestación fiduciaria         552

                               3. El tema de la diligencia exigible al fiduciario, como fundamento de su responsabilidad, se formula utilizando la construcción obligacional y empleando como criterio de su fijación el de la utilitas contrahentium 561

                               4. La falta de diligencia es tanto un acontecimiento material como también una infracción jurídica                 564

                               5. El artículo 1234, numeral 1, del Código de Comercio le confiere a la diligencia la eficacia jurídica de exonerar de responsabilidad al fiduciario                             567

VIII. La adaptación de la diligencia al modelo que la integra                         569

IX. La aplicación del modelo del profesional como modelo de conducta en el ámbito de la actividad de las sociedades fiduciarias                           573

X. La pericia constituye parte integrante de la prestación fiduciaria                          586

XI. La diligencia del fiduciario se rige por el modelo del artifex, por cuanto el exacto cumplimiento de las obligaciones a su cargo está determinado por el parámetro de la lex artis          586

XII. El nivel de diligencia exigible al fiduciario: ¿es la diligencia del hombre medio el parámetro con el que se debe juzgar la responsabilidad del fiduciario?                                622

XIII. La relevancia de las cualidades personales del fiduciario                       646

CAPÍTULO OCTAVO

ANÁLISIS DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DEL FIDUCIARIO CON FUNDAMENTO EN EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE                          649

I. Consideraciones generales acerca del principio de la buena fe en el ordenamiento jurídico colombiano                             649

II. Distinción entre la buena fe en sentido subjetivo y la buena fe en sentido objetivo                     651

III. Efectos que se derivan de la condición de principio constitucional que el ordenamiento jurídico colombiano le reconoce a la buena fe                 654

IV. Funciones de la buena fe                       655

                A. La buena fe cumple una función informadora del ordenamiento jurídico                         655

                B. La buena fe y su función integradora a cargo del juez                656

                C. La buena fe es un instrumento de corrección del contenido de los contratos a cargo del juez                 662

                D. La buena fe y su función hermenéutica o interpretativa           664

V. Las implicaciones del principio de buena fe tienen especial relevancia cuando se estudian contratos de prestaciones bilaterales y contratos por adhesión                       668

VI. La buena fe no es un criterio que amplía los poderes del juez               669

VII. La buena fe es un modelo de conducta que las partes deben seguir durante toda la vida del negocio jurídico                 671

VIII. La buena fe en los negocios fiduciarios         673

                A. La particular posición de la jurisprudencia colombiana frente al concepto de buena fe objetiva como fundamento de la responsabilidad civil del fiduciario                      676

                B. En los negocios fiduciarios, la buena fe objetiva no tolera el aprovechamiento del "descuidado" o "imprevisor" por mediar ligereza, inexperiencia o necesidad económica                679

                C. En los negocios fiduciarios, la buena fe también se proyecta a lo largo de las diferentes fases que conforman el plexo contractual, y las consecuencias de su incumplimiento dependen de cada específico negocio fiduciario y del concreto interés contractual subyacente                             681

                                1. La buena fe en los tratos preliminares o fase prenegocial                         682

                               2. La buena fe en la etapa de celebración del contrato                   694

                               3. La buena fe en la etapa de ejecución del contrato                       696

                D. Responsabilidad derivada de la violación de la prohibición de abusar de la posición dominante como expresión del    principio de la buena fe en el ámbito de los negocios fiduciarios               708

                E. Las consecuencias del incumplimiento del principio de la buena fe en el ámbito de los negocios fiduciarios                     715

BIBLIOGRAFÍA                  717

                Doctrina               717

                Pronunciamientos judiciales y conceptos             738

                Consejo de Estado                           738

                Contraloría General de la República                        739

                Corpus iuris civilis                            739

                Corte Constitucional                       740

                Corte Suprema de Justicia                           742

                Procuraduría General de la Nación                          748

                Superintendencia Bancaria                          748

                Superintendencia de Sociedades                             749

                Superintendencia de Industria y Comercio                           750

                Superintendencia Financiera                      750

                Tribunal Superior de Bogotá                       751

                Leyes y decretos, códigos y normas nacionales                 751

                Legislación internacional                              755

                Webgrafía                           757

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