El derecho aplicable en el arbitraje de inversión. La tensión con el derecho interno. La tensión con el derecho interno.
Colección Doctorado en Derecho, Colección Derecho Económico Internacional n.° 13
Dentro del ámbito del derecho internacional de las inversiones, esta obra busca analizar de manera crítica la evolución histórica del derecho sustancial aplicable para resolver las controversias internacionales de inversión. En especial, pretende ilustrar la forma en que los inversionistas han buscado "internacionalizar" el derecho sustancial aplicable, através de mecanismos tales como el estándar de nivel mínimo de trato, la protección diplomática, los contratos de Estado y, más recientemente, la firma de acuerdos internacionales de inversión [All] regidos por el derecho internacional y la interpretación arbitral del artículo 42 [1] de la Convención del CIADI.
La obra muestra cuáles han sido, cuáles son y cuáles deberían ser las normas jurídicas que un tribunal arbitral internacional debería aplicar para resolver el fondo de una disputa entre un inversionista extranjero y el Estado colombiano, En el contexto de la lucha histórica entre la aplicación del derecho interno y la del derecho internacional. el presente trabajo, luego de revisar el derecho internacional consuetudinario, convencional y "jurisprudencial", propone acudir al artículo 38[1](c) del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia para despertar a la "bella durmiente", A través del derecho internacional comparado y sin olvidar la naturaleza híbrida del arbitraje internacional de inversión, se propone entonces la aplicación de los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas, ya no para "internacionalizar" el régimen jurídico aplicable sino como puente para "domesticarlo", retornando a la famosa doctrina Calvo, En particular, la obra propone, para juzgar la conducta estatal en el arbitraje de inversión, utilizar aquellos principios desarrollados por el derecho público interno de los principales sistemas jurídicos del mundo.
CONTENIDO
PREFACIO. TRANSFORMANDO EL DERECHO DE LA PROTECCIÓN DE INVERSIONES
PRESENTACIÓN
PRÓLOGO
AGRADECIMIENTOS
ABREVIATURAS
INTRODUCCIÓN
CAPíTULO PRIMERO
PUESTA EN ESCENA
I. El concepto de "inversión"
II. La responsabilidad internacional
III. Naturaleza directa de los derechos de los inversionistas
IV. Arbitraje internacional y normas aplicables
V. Naturaleza híbrida del arbitraje internacional de las inversiones
VI. Estado del arte
VII. Importancia del tema y plan de trabajo
CAPÍTULO SEGUNDO
DERECHO INTERNACIONAL CONSUETUDINARIO: DEL USO DE LA FUERZA A LA RAZÓN
I. Introducción
II. La protección diplomática
III. La doctrina Calvo
IV. El Nuevo Orden Económico Internacional V. La internacionalización de los contratos de Estado
VI. La historia del artículo 42 (1) del Convenio de Washington
VII. Primera internacionalización
VIII. Conclusiones del capítulo segundo
CAPÍTULO TERCERO
DERECHO INTERNACIONAL CONVENCIONAL: DEL TERRITORIALISMO A LA INTERNACIONALIZACIÓN
I. Introducción
II. Acuerdos internacionales de inversión (An)
A. Documento Conpes 3135 de 2001
B. El régimen jurídico de los AII
C. Derecho aplicable a los AII vigentes
1. México
2. Chile
3. Triángulo Norte
4. AELC
5. Canadá
6. Estados Unidos de América
7. Unión Europea
8. Costa Rica
9. Corea del Sur
10. Reino de España
11. Suiza
12. Perú
13. China
14. India
15. Reino Unido
16. Japón
III. Jurisprudencia constitucional colombiana
A. Introducción
B. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala Plena
C. Jurisprudencia de la Corte Constitucional
1. La decisión sobre el G-3 y la reserva colombiana
2. La sentencia fundacional y sus problemas
3. Las cláusulas tipo
4. Aron Broches y la Corte Constitucional
5. Más de lo mismo, e integración latinoamericana
6. El arbitraje internacional
7. Continúa la internacionalización
8. Calvo, vuelve y juega
9. La sentencia "resumen"
IV. Conclusiones del Capítulo tercero
CAPÍTULO CUARTO
DERECHO INTERNACIONAL JURISPRUDENCIAL: EL DERECHO APLICABLE A LA DISCRECIÓN DE LOS ÁRBITROS
I. Introducción
II. La jurisprudencia del CIAD! y la doctrina del precedente III. Recuento jurisprudencial del CIADI
A. Posición originalista
1. AGIP Spa c. Congo (1979)
2. Benvenuti & Bonfant Srl c. Congo (1980)
3. Amco c. Indonesia I (1984)
4. Klockner c. Camerún (1985)
5. SOABI c. Senegal (1988)
6. Amco c. Indonesia II (Comité de Anulación de 1986 y segundo laudo de 1990)
B. Posición internacionalista
1. AAPL c. Sri Lanka (1990)
2. SPP c. Egipto (1992)
3. Tradex Hellas c. Albania (1999)
4. Antoine Goetz c. Burundi (1999)
5. Santa Elena c. Costa Rica (2000)
C. Posición pragmática
1. Wena c. Egipto (2002)
2. Compañía de Aguas del Aconquija S.A. & Vivendi Universal c. Argentina (2002)
3. CMS c. Argentina (2005)
4. LC&E c. Argentina (2006)
IV. Conclusiones del capítulo cuarto
CAPÍTULO QUINTO
HACIA UN RÉGIMEN BALANCEADO MEDIANTE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
I. Introducción
II. Justificación del uso de los principios generales del derecho
A. Contexto jurídico más amplio
B. La crisis de legitimidad del arbitraje de inversión
III. Definición de los principios generales del derecho A. Precisión del término "principios generales del derecho": de la discusión entre principios y reglas a una definición más "restringida" del término
B. El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia: los principios generales del derecho como fuente del derecho internacional
C. Principios generales del derecho y arbitraje de inversión D. Derecho comparado internacional: el método comparatista como mecanismo para determinar los principios generales del derecho
E. Aplicación práctica
F. Principio de interpretación conforme o armonización 1. Armonización entre derecho internacional y derecho nacional 2. Armonización entre derecho público y derecho privado
3. En el interior del derecho internacional público
B. Principios de buena fe, confianza legítima y respeto por las expectativas legítimas
C. Principio de proporcionalidad
D. Principio de igualdad entre nacionales y extranjeros
E. Principio de territorialidad del derecho en materia de inversiones extranjeras
F. Principio de subsidiariedad
VI. Válvula de seguridad para Colombia
VII. Conclusiones del capítulo quinto
CONCLUSIONES GENERALES
REFERENCIAS I. Derecho internacional público y teoría política
II. Derecho internacional económico
III. Derecho de las inversiones internacionales
IV. Derecho aplicable al arbitraje de inversión
V. Arbitraje internacional
VI. Jurisprudencia internacional
VII. Jurisprudencia colombiana
A. Corte Constitucional
B. Consejo de Estado
C. Corte Suprema de Justicia
VIII. Laudos arbitrales CIADI IX. Jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia
X. Otros
XI. Legislación colombiana
XII. Legislación de otros países
XIII. Acuerdos internacionales
XIV. Instrumentos internacionales
XV. Decisiones de otros tribunales internacionales
PREFACIO. TRANSFORMANDO EL DERECHO DE LA PROTECCIÓN DE INVERSIONES
PRESENTACIÓN
PRÓLOGO
AGRADECIMIENTOS
ABREVIATURAS
INTRODUCCIÓN
CAPíTULO PRIMERO
PUESTA EN ESCENA
I. El concepto de "inversión"
II. La responsabilidad internacional
III. Naturaleza directa de los derechos de los inversionistas
IV. Arbitraje internacional y normas aplicables
V. Naturaleza híbrida del arbitraje internacional de las inversiones
VI. Estado del arte
VII. Importancia del tema y plan de trabajo
CAPÍTULO SEGUNDO
DERECHO INTERNACIONAL CONSUETUDINARIO: DEL USO DE LA FUERZA A LA RAZÓN
I. Introducción
II. La protección diplomática
III. La doctrina Calvo
IV. El Nuevo Orden Económico Internacional V. La internacionalización de los contratos de Estado
VI. La historia del artículo 42 (1) del Convenio de Washington
VII. Primera internacionalización
VIII. Conclusiones del capítulo segundo
CAPÍTULO TERCERO
DERECHO INTERNACIONAL CONVENCIONAL: DEL TERRITORIALISMO A LA INTERNACIONALIZACIÓN
I. Introducción
II. Acuerdos internacionales de inversión (An)
A. Documento Conpes 3135 de 2001
B. El régimen jurídico de los AII
C. Derecho aplicable a los AII vigentes
1. México
2. Chile
3. Triángulo Norte
4. AELC
5. Canadá
6. Estados Unidos de América
7. Unión Europea
8. Costa Rica
9. Corea del Sur
10. Reino de España
11. Suiza
12. Perú
13. China
14. India
15. Reino Unido
16. Japón
III. Jurisprudencia constitucional colombiana
A. Introducción
B. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala Plena
C. Jurisprudencia de la Corte Constitucional
1. La decisión sobre el G-3 y la reserva colombiana
2. La sentencia fundacional y sus problemas
3. Las cláusulas tipo
4. Aron Broches y la Corte Constitucional
5. Más de lo mismo, e integración latinoamericana
6. El arbitraje internacional
7. Continúa la internacionalización
8. Calvo, vuelve y juega
9. La sentencia "resumen"
IV. Conclusiones del Capítulo tercero
CAPÍTULO CUARTO
DERECHO INTERNACIONAL JURISPRUDENCIAL: EL DERECHO APLICABLE A LA DISCRECIÓN DE LOS ÁRBITROS
I. Introducción
II. La jurisprudencia del CIAD! y la doctrina del precedente III. Recuento jurisprudencial del CIADI
A. Posición originalista
1. AGIP Spa c. Congo (1979)
2. Benvenuti & Bonfant Srl c. Congo (1980)
3. Amco c. Indonesia I (1984)
4. Klockner c. Camerún (1985)
5. SOABI c. Senegal (1988)
6. Amco c. Indonesia II (Comité de Anulación de 1986 y segundo laudo de 1990)
B. Posición internacionalista
1. AAPL c. Sri Lanka (1990)
2. SPP c. Egipto (1992)
3. Tradex Hellas c. Albania (1999)
4. Antoine Goetz c. Burundi (1999)
5. Santa Elena c. Costa Rica (2000)
C. Posición pragmática
1. Wena c. Egipto (2002)
2. Compañía de Aguas del Aconquija S.A. & Vivendi Universal c. Argentina (2002)
3. CMS c. Argentina (2005)
4. LC&E c. Argentina (2006)
IV. Conclusiones del capítulo cuarto
CAPÍTULO QUINTO
HACIA UN RÉGIMEN BALANCEADO MEDIANTE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
I. Introducción
II. Justificación del uso de los principios generales del derecho
A. Contexto jurídico más amplio
B. La crisis de legitimidad del arbitraje de inversión
III. Definición de los principios generales del derecho A. Precisión del término "principios generales del derecho": de la discusión entre principios y reglas a una definición más "restringida" del término
B. El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia: los principios generales del derecho como fuente del derecho internacional
C. Principios generales del derecho y arbitraje de inversión D. Derecho comparado internacional: el método comparatista como mecanismo para determinar los principios generales del derecho
E. Aplicación práctica
F. Principio de interpretación conforme o armonización 1. Armonización entre derecho internacional y derecho nacional 2. Armonización entre derecho público y derecho privado
3. En el interior del derecho internacional público
B. Principios de buena fe, confianza legítima y respeto por las expectativas legítimas
C. Principio de proporcionalidad
D. Principio de igualdad entre nacionales y extranjeros
E. Principio de territorialidad del derecho en materia de inversiones extranjeras
F. Principio de subsidiariedad
VI. Válvula de seguridad para Colombia
VII. Conclusiones del capítulo quinto
CONCLUSIONES GENERALES
REFERENCIAS I. Derecho internacional público y teoría política
II. Derecho internacional económico
III. Derecho de las inversiones internacionales
IV. Derecho aplicable al arbitraje de inversión
V. Arbitraje internacional
VI. Jurisprudencia internacional
VII. Jurisprudencia colombiana
A. Corte Constitucional
B. Consejo de Estado
C. Corte Suprema de Justicia
VIII. Laudos arbitrales CIADI IX. Jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia
X. Otros
XI. Legislación colombiana
XII. Legislación de otros países
XIII. Acuerdos internacionales
XIV. Instrumentos internacionales
XV. Decisiones de otros tribunales internacionales
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Alejandro Linares Cantillo
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