Actividades económicas de las ESAL
análisis comparado de las Entidades sin Ánimo de Lucro desde su realidad jurídico tributaria. Cuadernos fiscales N°.7
En Colombia el régimen tributario de las Entidades Sin Ánimo de Lucro (ESAL) genera múltiples interrogantes con ocasión de los cambios experimentados en su regulación por la Ley 1819 de 2016,y más recientemente por la Ley 1943 de 2018. Este Cuaderno analiza el sistema tributario referido a estas entidades y su posibilidad de llevar a cabo actividades comerciales relacionadas, o no, con su objeto principal. Para ello se estudia de cerca el derecho español y se compara con la realidad colombiana.
In Colombia, the tax regime of Non-Profit Entities (ESAL) raises multiple questions due to the changes experienced in its regulation by Law 1819 of 2016, and more recently by Law 1943 of 2018. This Notebook analyzes the tax system referring to these entities and their possibility of carrying out commercial activities related, or not, to their main purpose. To do this, Spanish law is closely studied and compared with Colombian reality.
CONTENIDO
ABREVIATURAS
AGRADECIMIENTOS
PRESENTACIÓN
INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO PRIMERO
PRECISIONES PARA EL ESTUDIO DEL TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LAS ASOCIACIONES, CORPORACIONES y FUNDACIONES (ACF)
I. Consideración de los sujetos a partir de sus normas de origen
A. Consolidación de un nuevo sujeto de derecho: la persona jurídica
B. El proceso de codificación civil
C. Tipos de personas jurídicas: Entidades Sin Ánimo de Lucro (ESAL)
D. La noción de "ánimo de lucro" y la complejidad del sistema normativo de las ESAL
II. Justificación de un Régimen Tributario Especial (RTE) para las ACF constituidas como ESAL
A. Antecedentes del tratamiento tributario de las ACF en el Impuesto sobre la Renta en Colombia B. Justificación de un RTE
1. Razones para justificar un RTE
2. Capacidad económica de las ESAL y técnicas desgravatorias
a. No sujeción
b. Exención
3. Teorías que justifican un tratamiento diferenciado
a. Teoría del bienestar general (The Public Good Theory)
b. Teoría de la medida del ingreso o del sujeto tributario válido (The lncome Measurement Theory)
c. Teoría de la formación del capital (The Capital Formation Theory) d. Teoría de la donación (The Donative Theory)
CAPÍTULO SEGUNDO
TRATAMIENTO DE LAS ESAL y SUS ACTIVIDADES ECONÓMICAS A NIVEL DE DERECHO COMPARADO
1. Requisitos para acceder al RTE del Impuesto sobre la Renta
A. España
1. Requisitos materiales
a. Naturaleza jurídica
b. Fines de interés general
c. Destinación de sus rentas a fines meritorios
d. Limitación porcentual de las explotaciones económicas no exentas
e. No distribución de excedentes
2. Requisitos formales
a. Registro
b. Contabilidad
c. Rendición de cuentas
d. Memoria económica
e. Declaración
B. Colombia
I. Requisitos materiales
a. Naturaleza jurídica
b. Desarrollo de una actividad meritoria
c. No distribución de excedentes
2. Requisitos formales
a. Solicitud de permanencia en el RTE
b. Registro
c. Contabilidad
d. Memoria económica
e. Declarar
II. Tratamiento de las actividades empresariales realizadas por las ESAL
A. Financiación de las ESAL y desarrollo de actividades económicas
1. Desarrollo de actividades empresariales
2. Financiación de las ESAL
a. Ingresos producto del desarrollo de actividades empresariales b. Estructura financiera de las ESAL
B. Relación entre las actividades empresariales realizadas por las ESAL y su tratamiento a efectos fiscales
1. Modelos a nivel internacional
2. Estados Unidos. Impuesto sobre la renta por utilidades de negocios no relacionados, o Unrelaled Business lncome Tax (UBIT)
3. España. Limitación en el ingreso y destino
4. Colombia. Regla del destino
III. Determinación del impuesto sobre la renta de las ESAL en Colombia
A. Determinación y tratamiento del beneficio neto o excedente (art. 357 ET)
1. Ingresos
2. Egresos
3. Tratamiento del excedente
a. Beneficio neto o excedente exento
b. Beneficio neto o excedente gravado
c. Constitución de una asignación permanente
d. Inversión
CAPÍTULO TERCERO
PLANIFICACIÓN FISCAL DE LAS ESAL. CLÁUSULA GENERAL ANTI-ELUSIÓN
I. Precisiones conceptuales
A. Planificación fiscal como concepto neutro
B. Determinación de la licitud de la planificación fiscal como un caso difícil del derecho tributario
C. Calificación e interpretación como métodos aplicativos de las normas tributarias distintos de los supuestos de una disposición anti-abuso
II. Cláusula general para evitar la elusión fiscal de las ESAL (art. 364-1 ET)
A. Concepto y clases de cláusulas anti abuso
1. Concepto de cláusula anti abuso
2. Clases de cláusulas. Específicas y generales
3. Clases de cláusulas según su presupuesto aplicativo
B. Diferencias entre la cláusula del RTE y la del régimen ordinario
1. Cláusula general para evitar la elusión fiscal de las ESAL (art. 364-1 ET)
a. Abuso del derecho
b. Fraude a la ley
c. Simulación
2. Norma general contra el abuso en materia tributaria para los obligados tributarios del régimen ordinario (art. 869 ET)
a. Artificiosidad
b. Otras doctrinas antielusivas
III. Cláusulas antielusivas de las ESAL frente a supuestos de explotación económica (art. 364-2 ET) A. Distribución indirecta de excedentes y remuneración de los cargos directivos
B. Abuso del RTE, proceso de aplicación y régimen sancionatorio
1. Problemas frente al procedimiento de aplicación de la cláusula
2. Régimen sancionatorio frente a la aplicación de la cláusula
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFÍA
ÍNDICE DE TABLAS
Tabla 1 Información adicional a anexar (art. 1.2.1.5.1.8 del DURT) para la solicitud de permanencia en el RTE
Tabla 2 Requisitos para acceder al RTE en España y Colombia
Tabla 3 Posibilidades de financiación de una ESAL Grado de financiación vía filantrópica o comercial
Tabla 4 Rainy Day Funds
ABREVIATURAS
AGRADECIMIENTOS
PRESENTACIÓN
INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO PRIMERO
PRECISIONES PARA EL ESTUDIO DEL TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LAS ASOCIACIONES, CORPORACIONES y FUNDACIONES (ACF)
I. Consideración de los sujetos a partir de sus normas de origen
A. Consolidación de un nuevo sujeto de derecho: la persona jurídica
B. El proceso de codificación civil
C. Tipos de personas jurídicas: Entidades Sin Ánimo de Lucro (ESAL)
D. La noción de "ánimo de lucro" y la complejidad del sistema normativo de las ESAL
II. Justificación de un Régimen Tributario Especial (RTE) para las ACF constituidas como ESAL
A. Antecedentes del tratamiento tributario de las ACF en el Impuesto sobre la Renta en Colombia B. Justificación de un RTE
1. Razones para justificar un RTE
2. Capacidad económica de las ESAL y técnicas desgravatorias
a. No sujeción
b. Exención
3. Teorías que justifican un tratamiento diferenciado
a. Teoría del bienestar general (The Public Good Theory)
b. Teoría de la medida del ingreso o del sujeto tributario válido (The lncome Measurement Theory)
c. Teoría de la formación del capital (The Capital Formation Theory) d. Teoría de la donación (The Donative Theory)
CAPÍTULO SEGUNDO
TRATAMIENTO DE LAS ESAL y SUS ACTIVIDADES ECONÓMICAS A NIVEL DE DERECHO COMPARADO
1. Requisitos para acceder al RTE del Impuesto sobre la Renta
A. España
1. Requisitos materiales
a. Naturaleza jurídica
b. Fines de interés general
c. Destinación de sus rentas a fines meritorios
d. Limitación porcentual de las explotaciones económicas no exentas
e. No distribución de excedentes
2. Requisitos formales
a. Registro
b. Contabilidad
c. Rendición de cuentas
d. Memoria económica
e. Declaración
B. Colombia
I. Requisitos materiales
a. Naturaleza jurídica
b. Desarrollo de una actividad meritoria
c. No distribución de excedentes
2. Requisitos formales
a. Solicitud de permanencia en el RTE
b. Registro
c. Contabilidad
d. Memoria económica
e. Declarar
II. Tratamiento de las actividades empresariales realizadas por las ESAL
A. Financiación de las ESAL y desarrollo de actividades económicas
1. Desarrollo de actividades empresariales
2. Financiación de las ESAL
a. Ingresos producto del desarrollo de actividades empresariales b. Estructura financiera de las ESAL
B. Relación entre las actividades empresariales realizadas por las ESAL y su tratamiento a efectos fiscales
1. Modelos a nivel internacional
2. Estados Unidos. Impuesto sobre la renta por utilidades de negocios no relacionados, o Unrelaled Business lncome Tax (UBIT)
3. España. Limitación en el ingreso y destino
4. Colombia. Regla del destino
III. Determinación del impuesto sobre la renta de las ESAL en Colombia
A. Determinación y tratamiento del beneficio neto o excedente (art. 357 ET)
1. Ingresos
2. Egresos
3. Tratamiento del excedente
a. Beneficio neto o excedente exento
b. Beneficio neto o excedente gravado
c. Constitución de una asignación permanente
d. Inversión
CAPÍTULO TERCERO
PLANIFICACIÓN FISCAL DE LAS ESAL. CLÁUSULA GENERAL ANTI-ELUSIÓN
I. Precisiones conceptuales
A. Planificación fiscal como concepto neutro
B. Determinación de la licitud de la planificación fiscal como un caso difícil del derecho tributario
C. Calificación e interpretación como métodos aplicativos de las normas tributarias distintos de los supuestos de una disposición anti-abuso
II. Cláusula general para evitar la elusión fiscal de las ESAL (art. 364-1 ET)
A. Concepto y clases de cláusulas anti abuso
1. Concepto de cláusula anti abuso
2. Clases de cláusulas. Específicas y generales
3. Clases de cláusulas según su presupuesto aplicativo
B. Diferencias entre la cláusula del RTE y la del régimen ordinario
1. Cláusula general para evitar la elusión fiscal de las ESAL (art. 364-1 ET)
a. Abuso del derecho
b. Fraude a la ley
c. Simulación
2. Norma general contra el abuso en materia tributaria para los obligados tributarios del régimen ordinario (art. 869 ET)
a. Artificiosidad
b. Otras doctrinas antielusivas
III. Cláusulas antielusivas de las ESAL frente a supuestos de explotación económica (art. 364-2 ET) A. Distribución indirecta de excedentes y remuneración de los cargos directivos
B. Abuso del RTE, proceso de aplicación y régimen sancionatorio
1. Problemas frente al procedimiento de aplicación de la cláusula
2. Régimen sancionatorio frente a la aplicación de la cláusula
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFÍA
ÍNDICE DE TABLAS
Tabla 1 Información adicional a anexar (art. 1.2.1.5.1.8 del DURT) para la solicitud de permanencia en el RTE
Tabla 2 Requisitos para acceder al RTE en España y Colombia
Tabla 3 Posibilidades de financiación de una ESAL Grado de financiación vía filantrópica o comercial
Tabla 4 Rainy Day Funds
Impreso
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Cristian Camilo Rodríguez Peña
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Abogado de la Universidad Externado de Colombia, especialista en Derecho Tributario y Magíster en Derecho del Estado con Énfasis en Tributación de la misma Casa de Estudios. Investigador invitado de la Universidad Autónoma de Madrid. Actualmente se desempeña como investigador y profesor del Departamento de Derecho Fiscal.
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