El derecho aplicable al contrato. Estudio comparado, crítico y prospectivo en Derecho internacional privado colombiano

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El Derecho Internacional Privado colombiano es tributario de un enfoque publicista que reposa sobre los principios de territorialidad y de soberanía. Estos principios, si bien abandonados desde comienzos del siglo XIX en el Derecho Internacional Privado comparado, constituyen aún hoy el fundamento de las reglas de conflicto en materia contractual que forman el derecho positivo. Aunque la jurisprudencia colombiana ha utilizado métodos que asemejan a otros propuestos recientemente en Estados Unidos y en Francia, el sistema colombiano no ofrece soluciones satisfactorias para los problemas que plantean las situaciones internacionales entre particulares, incluso en materia contractual. El Derecho Internacional Privado colombiano debe entonces ser repensado. Al respecto, es posible, en virtud de los textos en vigor, justificar tanto la transformación del enfoque como la adopción de nuevas soluciones. En materia de contratos, es posible identificar en el seno del ordenamiento jurídico colombiano una tendencia favorable a la consagración de la libertad de elección de la ley aplicable como solución de principio. En efecto, esta solución es conforme al principio constitucional de internacionalización y compatible con el papel reconocido a la iniciativa privada en derecho colombiano. Ampliamente difundida en Derecho Internacional Privado comparado; la libertad de elección cuenta con los favores de las instituciones internacionales, y en 2015 la Conferencia de La Haya publicó los "Principios sobre la Elección de la Ley Aplicable a los Contratos Comerciales Internacionales". Este instrumento no coercitivo puede servir de inspiración para la elaboración de una reglamentación de la elección de ley en derecho colombiano.

Colombian Private International Law is dependent on a publicist approach that rests on the principles of territoriality and sovereignty. These principles, although abandoned since the beginning of the 19th century in comparative Private International Law, still constitute the foundation of the conflict rules in contractual matters that form positive law. Although Colombian jurisprudence has used methods that are similar to others recently proposed in the United States and France, the Colombian system does not offer satisfactory solutions to the problems posed by international situations between individuals, even in contractual matters. Colombian Private International Law must then be rethought. In this regard, it is possible, under the texts in force, to justify both the transformation of the approach and the adoption of new solutions. In terms of contracts, it is possible to identify within the Colombian legal system a favorable trend towards the consecration of the freedom to choose the applicable law as a solution in principle. Indeed, this solution is in accordance with the constitutional principle of internationalization and compatible with the role recognized for private initiative in Colombian law. Widely spread in comparative Private International Law; Freedom of choice is favored by international institutions, and in 2015 the Hague Conference published the "Principles on the Choice of Law Applicable to International Commercial Contracts." This non-coercive instrument can serve as inspiration for the development of a regulation of the choice of law in Colombian law.

Contenido
Presentación
Prólogo 
Principales convenciones de escritura 
Principales abreviaturas 
Introducción 
PARTE I. LA DECONSTRUCCIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COLOMBIANO DE LOS CONTRATOS 
TÍTULO I. EL ANÁLISIS DEL SISTEMA GENERAL
Capítulo 1. Componentes fundamentales del sistema 
Sección 1. Los principios 
§1. El principio de territorialidad de la ley
§2. El principio de soberanía del Estado 
A. La noción de soberanía 
B. La relación entre soberanía y territorialidad
Sección II. El ámbito de los principios 
§1. La extensión: un principio ampliado
§2. Las excepciones: los temperamentos 
A. El "principio" de extraterritorialidad de la ley 
B. Los otros temperamentos 
Capítulo II. Apreciación crítica del sistema
Sección I. Un enfoque equívoco 
§1. La coexistencia inútil de los principios 
§2. Las consecuencias del recurso a la noción de la soberanía
A. El análisis del conflicto de leyes 
B. La aplicación de la ley extranjera 
Sección II. Un sistema perfectible §1. Conflictos de jurisdicción A. El análisis del execuátur 
B. La sumisión del execuátur a la condición de reciprocidad  §2. Conflictos de leyes 
A. La confusión entre el conflicto de leyes y el conflicto de jurisdicción 
B. La aplicación de los temperamentos
§3. Mecanismos correctivos del sistema A. El orden público internacional 
B. Las leyes de policía 
TÍTULO II. EL ANÁLISIS DE LAS SOLUCIONES EN MATERIA DE CONTRATOS Capítulo I. Determinación in abstracto de la ley aplicable al contrato
Sección I. Pluralidad de reglas de conflicto 
§1. Las reglas de conflicto 
A. Identificación de las reglas 
1. La regla lex loci contractus
2. La regla lex loci solutionis B. Fundamentos de las reglas §2. El ámbito de las reglas de conflicto 
A. El ámbito incierto de la regla lex loci contractus 
B. El ámbito bien delimitado de la regla lex loci solutionis Sección II. Análisis de la pluralidad de reglas 
§1. El necesario abandono de la pluralidad de reglas de conflicto 
A. Sumisión del contrato a una sola regla de conflicto 
B. Límites de la sumisión del contrato a una sola regla de conflicto 
§2. La utilidad residual de los factores de conexión 
A. La dejación de las reglas ele conflicto retenidas por el derecho colombiano 
1. El carácter fortuito de la lex loci contractus 
2. El carácter impreciso de la lex loci solutionis 
3. La adecuación de la prestación característica 
B. La intervención secundaria de las leyes vinculadas a las etapas contractuales 
Capítulo II. Determinación in concreto de la ley aplicable al contrato
Sección I. El rest atement second 
§1. Características de la solución 
A. Los principios de elección de la ley aplicable 
B. Los puntos de contacto 
C. El análisis por problema jurídico
§2. Análisis de la solución 
Sección II. La localización del contrato §1. Exposición de la doctrina de Batiffol A. La localización del contrato 
B. Los indicios de la localización del contrato
1. El rol de la voluntad de las partes 
2. La jerarquización de los indicios 
§2. Análisis de la teoría de la localización 
PARTE II. LA CONSTRUCCIÓN DE UN NUEVO DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COLOMBIANO DE LOS CONTRATOS 
TÍTULO I. LA LIBERTAD DE ELECCIÓN EN DERECHO INTERNACIONAL 
PRIVADO COMPARADO 
Capítulo 1. El surgimiento de la libertad de elección de ley Sección 1. La consagración de la elección de ley 
§1. La intención de las partes, justificación de los puntos de conexión tradicionales 
§2. La autonomía de la voluntad, nuevo punto de conexión de la regla de conflicto 
Sección II. Las reacciones doctrinales a la elección de ley §1. El cuestionamiento de la elección de ley
A. Una solución subversiva 
B. Una solución ilógica 
C. Una solución imperfecta 
§2. La reafirmación de la elección de ley 
A. El argumento de carácter conflictual B. Los argumentos de carácter material 
Capítulo II. La consolidación de la libertad de elección de ley 
Sección I. La expansión de la libertad de elección §1. Consagración en los instrumentos internacionales 
A. Las iniciativas mundiales 
B. La integración regional 
§2. Consagración en las legislaciones nacionales  Sección II. La promoción de la libertad de elección
§1. Un método conocido 
§2. Un método renovado
A. Los principios de la Conferencia de La Haya 
B. La ley modelo de la OHADAC 
TÍTULO II. LA LIBERTAD DE ELECCIÓN EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COLOMBIANO 
Capítulo I. La afirmación de la libertad de elección 
Sección I. La compatibilidad de la libertad de elección con el derecho colombiano 
§1. Las concepciones de la autonomía de la voluntad 
A. Concepción clásica 1. La noción de la autonomía de la voluntad 
2. Las manifestaciones de la autonomía de la voluntad 
B. Concepción contemporánea 
1. La autonomía de la voluntad como derecho fundamental 
2. La nueva función de la autonomía de la voluntad
§2. Los límites de la autonomía de la voluntad 
A. Límites reforzados 
B. Límites reinterpretados 
Sección II. La integración de la libertad de elección en derecho internacional privado 
§1. Adopción necesaria 
A. Superación del enfoque publicista 
B. Advenimiento del enfoque privatista
§2. Adopción posible 
C. Argumentos de derecho positivo 
1. Exclusión del rechazo de la libertad de elección
2. Admisión restringida de la libertad de elección B. Argumentos de derecho prospectivo 
Capítulo II. Proposición de una reglamentación de la libertad de elección 
Sección I. Condiciones del ejercicio de la libertad de elección
§1. Condiciones de fondo 
A. Un contrato internacional  B. Un contrato entre profesionales 
§2. Condición de forma: la manifestación expresa de la elección 
Sección II. Alcance de la libertad de elección 
§1. Objeto de la elección 
A. Elección de una ley sin vínculo material con el contrato 
B. La elección del derecho blando
§2. Ámbito de la elección 
C. Fraccionamiento del contrato 
D. Ámbito de aplicación de la ley elegida Conclusión 
Anexo 
Bibliografía 
Índice alfabético 

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LAW011000 LEY > Ley civil
LAW011000 Sistemas jurídicos: códigos civiles / derecho civil
LAW011000 Sociología y Antropología > Ley > Procedimiento civil y tribunales
  1. Nombre
    • Daniel Miguel Rojas Tamayo


    • Daniel Rojas Tamayo ha estado vinculado a la Academia desde 2019 y es un profesional comprometido, riguroso y asertivo; de alta capacidad de adaptación y trabajo en equipo y con un conocimiento avanzado de bases de datos jurídicas.Tiene una amplia experiencia en proyectos que han exigido partir de poca o ninguna base científica, construir herramientas de trabajo, elaborar repertorios y colaborar con profesionales en ambientes multiculturales y trilingües (español, francés e inglés). Conoce las virtudes y los defectos del sistema jurídico colombiano y las dificultades políticas, jurídicas y sociológicas para su evolución y desarrollo. Es un abogado independiente cercano a sus clientes, que atiende directamente sus asuntos ante jueces, notarios y centros de arbitraje y conciliación.Se desempeña como docente-investigador del Departamento de Derecho Civil de la Universidad Externado de Colombia. Es abogado Externadista y maestro y Doctor en Derecho de la Universidad Panthéon-Assas (París II). Su área de especialidad es el Derecho Internacional Privado y su principal tema de investigación es el contrato internacional, al cual dedicó su tesis doctoral. Sus centros de interés son los litigios civiles y comerciales internacionales, especialmente en materia de obligaciones, y el derecho privado comparado.Tiene a su cargo clases en pregrado y posgrado en Personas, Familia y Contratación Internacional. Además, es parte del equipo de Derecho a la Carta (el primer podcast de Derecho en Colombia). Algunas de sus contribuciones han sido incluidas en publicaciones académicas europeas. El profesor Rojas Tamayo es miembro de la Comisión de Derecho y Prácticas Mercantiles de la Cámara de Comercio de Bogotá y de la RedCompara.


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