El neoconstitucionalismo y la normatividad del derecho
Este libro es un conjunto de estudios que exploran el concepto de neoconstitucionalismo, como nuevo entendimiento de la Constitución y del Estado Social y Democrático de Derecho, así como las variaciones que implica para el ordenamiento jurídico y para su aplicación judicial. En este sentido, por una parte, representa una obra de utilidad para los académicos interesados en escudriñar las más recientes concepciones del Estado y del derecho tanto desde la perspectiva de la filosofía del derecho como la del derecho constitucional. Por otra parte, este libro pretende ser de utilidad para los jueces, abogados en ejercicio y demás operadores jurídicos que, a partir de la Constitución Política de 1991 y de su desarrollo por parte de la jurisprudencia constitucional, se ven forzados a utilizar en la praxis cotidiana las formas neoconstitucionales de aplicación del derecho.
Presentación
Primera parte
Una defensa de la ponderación y del neoconstitucionalismo
Capítulo primero
La racionalidad de la ponderación
Introducción
I. Las objeciones acerca de la racionalidad de la ponderación
1. La indeterminación de la ponderación
2. La inconmensurabilidad en la ponderación
3. La imposibilidad de predecir los resultados de la ponderación
II. Racionalidad o hiperracionalidad en la ponderación
1. Los límites de racionalidad de la ponderación
2. La pretensión de racionalidad de la ponderación
III. Un modelo racional para la ponderación
1. El concepto y la estructura de la ponderación
2. La función y la estructura de la fórmula del peso
Conclusión
Bibliografía
Capítulo segundo
Corte constitucional, legislación y principio de proporcionalidad
Introducción
I. Las objeciones contra la reconstrucción del subprincipio de idoneidad
1. La distinción entre fines mediatos e inmediatos de la intervención legislativa en los derechos fundamentales
2. La imposible prueba de la falta de idoneidad
II. Objeciones contra la reconstrucción del subprincipio de necesidad
1. La asimetría entre el examen de idoneidad de la medida legislativa y de los medios alternativos
2. La exclusión de los medios alternativos que impliquen elevados costos financieros
III. Objeciones contra la reconstrucción del subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto
1. In dubio: ¿pro liberate o pro legislatore?
2. La intensidad del juicio de proporcionalidad en sentido estricto
Conclusión
Bibliografía
Capítulo tercero
Refutación y defensa del neoconstitucionalismo
Introducción
Primera parte
Divergencias en torno al neoconstitucionalismo
I. Las tesis de García Sanchís
II. Las tesis de García Amado
1. La tripartición postivista y la bipartición neoconstitucionalista sobre la regulación constitucional
2. El alcance del carácter garantizado de la Constitución
3. Subsunción e interpretación, pero nunca ponderación
III. La rçeplica de Prieto Sanchís
Segunda parte
Elementos para una defensa de las tesis del neoconstitucioanlismo
I. ¿ Es el neoconstitucionalismo un tipo de formalimo?
II. ¿Es una teoría interna más plausible que una teoría externa de los derechos fundamentales?
III. ¿Subsunción e interpretación sin ponderación?
1. La racionalidad de la ponderación
2. La necesidad de la ponderación
IV. La delimitación de competencias del Tribunal y la Jurisdicción frente al legislador
Bibliografía
Segunda parte
En torno a cuatro temas constitucionales
Capítulo cuarto
El concepto de libertad en la teoría política de Norberto Bobbio
Introducción
1. Proemio
2. El análisis del concepto liberal
3. Explicación del plan
I. La reconstrucción del concepto de libertad según Bobbio
1. Los conceptos de libertad de Bobbio en el tiempo
2. Tres conceptos de libertad
II. Una crítica de los conceptos de libertad de Bobbio
1. Libertad negativa y positiva
2. Libertad insfundamentalmente reforzada
3. ¿Son los derechos sociales derechos de libertad?
Bibliografía
Capítulo quinto
El precedente en Colombia
Introducción
I. La senda del precedente
1. El derecho colombiano como sistema de derecho continental
2. El precedente tras la Constitución de 1991
II. Hacia una teoría de la vinculación al precedente judicial en Colombia
1. La mutación del artículo 230 de la Constitución
2. La identificación de los procedentes
3. La inaplicación y la modificación del precedente
Conclusión
Bibliografía
Capítulo sexto
El concepto de servicio público domiciliario en el ordenamiento jurídico Colombiano
I. Origen y desarrollo del concepto de servicios públicos domicialiarios
1. Origen y desarrollo del concepto de servicio público en el derecho comparado
2. La recepción en Colombia de los desarrollos del derecho comparado
3. Origen y desarrollo del concepto de servicio público domiciliario en el ordenamiento jurídico colombiano
II. Dos concepciones constitucionales de los servicios públicos domiciliarios
1. Defensa del Estado social interventor y garante
2. Defensa de la constitución económica y la liberalización de los servicios públicos domiciliarios
3. Origen y desarrollo del concepto de servicio público domiciliario en el ordenamiento jurídico colombiano
III. La propuesta: la proporcionalidad de las concepciones sobre los servicios públicos domiciliarios
1. Identidad de estatus y proporcionalidad de las concepciones
2. El fortalecimiento de la liberalización
3. La intervención estatal en materia de servicios públicos domiciliarios
Bibliografía
Capítulo séptimo
Igualdad y discriminación en el trabajo. La protección de las normas de la oit
I. El principio de igualdad
1. Los mandatos derivados del principio de igualdad
2. La indeterminación del principio de igualdad
3. El juicio de igualdad
II. La igualdad y la discriminación en el trabajo
1. La igualdad en el trabajo como especie de la igualdad
2. Las particularidades de la igualdad en el trabajo y la protección por las normas de la oit
Bibliografía
Tercera parte
Constitucionalismo y globalización en América latina
Capítulo octavo
La medocracia como principio constitucional en américa latina
Introducción
I. Democracia y presidencialismo
II. Democracia y constitucionalismo
III. Democracia y Estado Social
Bibliografía
Capítulo noveno
La posición de América Latina en el contexto de la globalización
I. Planteamiento de problema
II. El déficit de representación política de América Latina en la construcción del marco de la globalización
III. El déficit de representación política de América Latina y el disfrute inequiativo de libertades y derechos sociales
IV. Emigración y déficit de representación política
V. Hacia un nuevo marco de relación entre el individuo y la comunidad política
1. La República mundial
2. El modelo de los Estados interdependientes
Bibliografía
Cuarta parte
El principio de proporcionalidad en el derecho comparado. Estudios jurisprudenciales
Capítulo décimo
El principio de proporcionalidad en el control de las medidas estatales ambientales de efecto equivalente en el derecho comunitario Europeo
Introducción
I. El principio de proporcionalidad en el control de las restricciones a la libre circulación de mercancías
1. Naturaleza del principio de proporcionalidad
2. Presupuestos de aplicación y estructura del principio de proporcionalidad
II. La aplicación del principio de proporcionalidad para el control judicial de las medidas de efecto equivalente en materia ambiental
1. Los presupuestos del control de proporcionalidad de las medidas ambientales de efecto equivalente
2. Las particularidades de la aplicación del principio de proporcionalidad en el control de las medidas ambientales de efecto equivalente
Capítulo undécimo
La aplicación del principio de proporcionalidad en el juicio de igualdad comentario a la sentencia del tribunal constitucional
I. Antecedentes
II. Disposición demandada
III. Fundamentos de la demanda
IV. Contestación de la demanda
V. Problema jurídico
VI. Análisis de la fundamentación de la sentencia
VII. La aplicación del juicio de igualdad en el caso concreto y el fallo
Bibliografía
Quinta parte
Tres escritos de filosofía del derecho
Capítulo Duodécimo
Un análisis de las decisiones judiciales con base en la teoría de los actos de habla
Introducción
I. La sentencia en el caso Riggs v. Palmer
1. Los hechos
2. La justificación de la decisión
II. La estructura lógica de una decisión judicial
III. El contenido proposicional y la fuerza ilocucionaria de las premisas y la decisión
IV. Algunos elementos de la teoría de los actos de habla
V. Los actos ilocucionarios en la justificación de la decisión
1. Condiciones preparatorias generales
2. Premisa (1): La norma general
3. Premisa (2): La declaración subjuntiva
4. La decisión (D)
Bibliografía
Capítulo decimotercero
Las normas de competencia en la teoría pura del derecho de kelsen
Introducción
I. La estructura de las normas de competencia
1. La educación de las normas de competencia a la forma ideal de la norma jurídica
2. La competencia como una función específica de las normas
II. El teorema de la doble reducción
1. La reducción de la competencia al mandato
2. La competencia como categoría fundamental del debe ser
Bibliografía
Capítulo decimocuarto
Normatividad y argumentación jurídica
Introducción
I. El concepto de normatividad
II. El concepto de argumentación jurídica
III. La argumentación jurídica en la normatividad
1. La argumentación jurídica y las reglas primarias
2. La argumentación jurídica y los principios primarios
IV. La normativa en la argumentación jurídica
Bibliografía