¿Enfriamiento regulatorio? (Regulatory chill?)
Perspectiva del Estado colombiano frente a los Acuerdos Internacionales de Inversión y su tratamiento casuístico
En un mundo cada vez más globalizado los Acuerdos Internacionales de In-. versión (All) desempeñan un papel crucial en la regulación y protección de las inversiones extranjeras. A menudo estos acuerdos incluyen cláusulas de solución de controversias que les permiten a los inversores extranjeros presentar demandas directamente contra los Estados receptores de las inversiones ante tribunales arbitrales internacionales.
Esta tesis se enfoca específicamente en el fenómeno del "enfriamiento regulatorio" que ha emergido como un tema de especial relevancia en el contexto de los All. Este fenómeno plantea la preocupación de que, bajo la amenaza de enfrentar demandas significativas de los inversores extranjeros amparados por All, los Estados se abstienen de promulgar o aplicar medidas regulatorias esenciales para alcanzar objetivos de interés público que pueden abarcar, entre otros, la preservación del medio ambiente y la salud pública, así como la mitigación del cambio climático. Mediante un estudio detallado de casos que considera los sectores involucrados, el valor de las pretensiones o condenas, las medidas adoptadas y los estándares presuntamente vulnerados, en este trabajo se analiza si el Estado colombiano ha dejado de regular o ha tomado medidas normativas en función de la posibilidad de enfrentar controversias internacionales de inversión.
In an increasingly globalized world, International Investment Agreements (IIAs) play a crucial role in the regulation and protection of foreign investments. These agreements often include dispute settlement clauses that allow foreign investors to bring direct claims against host States in international arbitral tribunals.
This thesis focuses specifically on the phenomenon of 'regulatory chill' that has emerged as a matter of particular relevance in the context of IIAs. This phenomenon raises concerns that, under the threat of facing significant claims from foreign investors protected by IIAs, States refrain from enacting or enforcing regulatory measures essential to achieve public interest objectives that may include, among others, environmental preservation and public health, as well as climate change mitigation. Through a detailed study of cases considering the sectors involved, the value of the claims or awards, the measures taken, and the standards allegedly violated, this paper analyzes whether the Colombian State has refrained from regulating or has taken regulatory measures based on the possibility of facing international investment disputes.
CONTENIDO
ABREVIATURAS
INTRODUCCIÓN
PRIMER CAPÍTULO
CUESTIONES PRELIMINARES DEL DII Y SU APLICACIÓN EN LA REPÚBLICA DE COLOMBIA
1. Importancia de la Inversión Extranjera Directa (IED) para el desarrollo de los Estados
2. Antecedentes del DII. Acuerdos Internacionales de Inversión (AII) y Sistema de Resolución de Controversias Inversionista-Estado
2.1. Crisis del DII
2.2. Alternativas de reforma del sistema de DII propuestas por las organizaciones multilaterales
3. Inserción de Colombia en el Derecho Internacional de las Inversiones (DII)
3.1. Acuerdos Internacionales de Inversión en el ordenamiento jurídico colombiano
3.2. Aproximación inicial a las Controversias Internacionales de Inversión en contra de la República de Colombia
SEGUNDO CAPÍTULO
ENFRIAMIENTO REGULATORIO
1. Aproximación al concepto de enfriamiento regulatorio
2. Tipos de enfriamiento regulatorio
3. Elementos del enfriamiento regulatorio
3.1. Nueva política o regulación
3.2. Amenaza de procedimiento arbitral
3.3. Falta de aplicación de la normativa nacional
3.3.1. Falta de regulación
3.3.2. Regulación, pero con moderación/indemnización
4. Buena fe de la regulación
5. Definición de enfriamiento regulatorio
TERCER CAPÍTULO
ANÁLISIS DE UN POSIBLE ENFRIAMIENTO REGULATORIO EN LOS SECTORES DETERMINADOS
1. Sector farmacéutico
1.1. Novartis AG
1.1.1. Hechos del caso
1.1.2. Valor de las pretensiones
1.1.3. Estándares alegados por el inversionista
1.1.4. Análisis de un posible enfriamiento
2. Sector minero
2.1. Controversias internacionales de inversión en relación con la delimitación del Páramo de Santurbán
2.1.1. Hechos en común
2.1.2. Eco Oro Minerals Corp. c. la República de Colombia
2.1.2.1. Hechos particulares del caso
2.1.2.2. Valor de las pretensiones y costos del proceso
2.1.3. Red Eagle Exploration Limited c. la República de Colombia
2.1.3.1. Hechos del caso
2.1.3.2. Valor de las pretensiones y costos del proceso
2.1.4. Galway Gold Inc. c. la República de Colombia
2.1.4.1. Hechos del caso
2.1.4.2. Valor de las pretensiones y costos del proceso
2.1.5. Estándares alegados por los inversionistas
2.1.6. Análisis de un posible enfriamiento
2.2. Controversias internacionales de inversión en relación con el arroyo Bruno
2.2.1. Hechos en común
2.2.2. Glencore International A.G c. la República de Colombia (Glencore III)
2.2.2.1. Valor de las pretensiones y costos del proceso
2.2.3. Anglo American PLC c. la República de Colombia
2.2.3.1. Valor de las pretensiones y costos del proceso
2.2.4. Estándares alegados por los inversionistas
2.2.5. Análisis de un posible enfriamiento
2.3. Aris Mining Corporation-GCM Mining Corp. (Gran Colombia Gold Corp.) c. la República de Colombia
2.3.1. Hechos del caso
2.3.2. Valor de las pretensiones y costos
2.3.3. Estándares alegados por el inversionista
2.3.4. Análisis de un posible enfriamiento del proceso
3. Sector movilidad
3.1. Uber Technologies Inc. y Uber Colombia S.A.S.
3.1.1. Hechos del caso
3.1.2. Valor de las pretensiones
3.1.3. Estándares alegados por el inversionista
3.1.4. Análisis de un posible enfriamiento
CUARTO CAPÍTULO
ALTERNATIVAS DEL ESTADO ANTE UN POSIBLE ENFRIAMIENTO REGULATORIO
1. Modificación de los Acuerdos Internacionales de Inversión
1.1. Identificación de los Acuerdos Internacionales de Inversión suscritos y vigentes por Colombia: referencia al derecho a regular
2. Aplicación práctica de este tipo de cláusulas por los tribunales
2.1. La doctrina de los police powers
2.2. La doctrina del margin of appreciation
2.3. Cláusulas de emergencia y necesidad
2.4. Cláusulas que habilitan la presentación de contrademandas
CONCLUSIONES
BIBLOGRAFÍA
ANEXOS
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