Equivalentes funcionales de la pena retributiva

Teoría general y aplicación práctica al desistimiento de la tentativa, la regularización tributaria y la confesión

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El Derecho penal está inmerso, desde hace décadas, en una tendencia expansiva. Hacia dentro del sistema, se crean nuevos delitos, se agravan las escalas penales, se flexibilizan las reglas de imputación y se relativizan garantías. Actualmente y hacia fuera, crecen las expresiones propias de una supuesta <> paralela: linchamientos, escraches, cultura de la cancelación, etc. Para hacer frente al fenómeno expansivo, es necesario recuperar el diálogo entre la dogmática jurídico-penal y el Poder Judicial, insistiendo en que la función social del académico radica en proporcionar nuevas herramientas que permitan a los jueces hacer mejor su trabajo: separar, de forma justa, los hechos punibles de aquellos que no son ni deben ser punibles.

No obstante, debe reconocerse también que la dogmática -entre otras cosas- no ha logrado sistematizar todo aquello que, una vez cometido el delito, afecta la posibilidad de ejercer (o la intensidad con que se ejerce) la facultad punitiva del Estado. En este campo trazan surcos las líneas de esta monografía: aquí se pretende aminorar esa deficiencia mediante la construcción y puesta a prueba de una teoría general de los equivalentes funcionales de la pena retributiva; esto es, un modelo que permite asignar, de forma sistemática y segura, consecuencias jurídicas a diferentes institutos del Derecho penal, estén o no contemplados en la contingente legislación moderna. Para la construcción del modelo y en el primer bloque de contenidos, se utilizan tres herramientas básicas. La primera, un sistema bipartito del hecho punible que, construido sobre la base de una teoría dualista de las normas, permite mantener lo sistemático de la teoría del delito a nivel de injusto culpable (antinormatividad) y, al mismo tiempo, proporcionar criterios nuevos en el campo del hecho punible (sancionabilidad). La segunda, adoptar una teoría retributivo-comunicativa de la pena en el marco una concepción del Derecho como praxis efectivamente practicada. La tercera, el método comparativo del funcionalismo de las equivalencias. Delineado el modelo, el bloque segundo pone a prueba su capacidad de rendimiento a través del análisis detallado de tres institutos clave: el desistimiento de la tentativa, la regularización tributaria y la atenuante de confesión.

    

Según la opinión de Jesús-María Silva Sánchez y Omar Palermo, directores de la investigación y prologuistas del libro, se trata de «la primera monografía -en cualquier lengua que tiene por objeto la elaboración de una teoría de los equivalentes funcionales de la pena»; «una gran obra de filosofía del Derecho penal y de dogmática de la teoría del delito» y, en definitiva, «un extraordinario libro de Derecho penal; aquí y allá; antes y ahora».

According to the opinion of Jesús-María Silva Sánchez and Omar Palermo, directors of the research and forewords of the book, it is "the first monograph - in any language - that aims to develop a theory of the functional equivalents of punishment." ; «a great work of philosophy of criminal law and dogmatics of the theory of crime» and, in short, «an extraordinary book of criminal law; here and there; before and now".

ÍNDICE DE ABREVIATURAS

PRÓLOGO

PRÓLOGO

NOTA PRELIMINAR

INTRODUCCIÓN

I. Un problema político-criminal y un déficit de sistematización en la dogmática jurídico-penal

II. La propuesta: un modelo de equivalentes funcionales de la pena (retributiva) en el marco de una dogmática bipartita y asentada en una teoría "dualista" de las normas

III. La estructura de la investigación

PARTE PRIMERA

TEORÍA GENERAL

CAPÍTULO PRIMERO.

APROXIMACIÓN AL FUNCIONALISMO DE LAS EQUIVALENCIAS

I. Introducción

II. El funcionalismo de la causalidad

1. La función como contribución o efecto útil.

2. Los problemas metodológicos del funcionalismo de la causalidad

III. Funcionalismo de las equivalencias

1. El concepto formal de función

2. Lineamientos generales de un método comparativo: el funcionalismo de las equivalencias

IV. Equivalentes funcionales en Derecho penal

1. Etapa germinal: funcionalismo sistémico y Derecho penal

2. El desarrollo sistemático de los equivalentes funcionales de la pena

3. Síntesis

V. Conclusiones

CAPÍTULO SEGUNDO.

CONTENIDO Y MÉTODO EN LA TEORÍA DE LA PENA

I. Introducción

II. Dos premisas clásicas en la teoría de la pena.

1. La clasificación tradicional

2. El contenido (restrictivo) de la teoría de la pena

III. Una perspectiva alternativa sobre la teoría de la pena

1. La distinción analítica entre el plano conceptual y el plano justificativo

2. La relación entre el concepto y la justificación. Lo "absoluto" y "relativo" en la teoría de la pena

IV. Un concepto ecuménico (y valorativamente neutro) de pena

1. Las premisas

2. Las deficiencias

V. La construcción de un concepto jurídico-funcional de pena

1. Consideraciones generales.

2. Exposición y respuesta a principales objeciones

VI. Conclusiones

CAPÍTULO TERCERO.

JUSTIFICACIÓN Y CONCEPTO DE PENA RETRIBUTIVA

I. Introducción.

II. Lineamientos metodológicos

1. Problema metodológico y solución

2. El objeto de la justificación: las acciones punitivas

3. Las demandas concretas por la justificación

4. Posibles vías de respuesta

III. Lineamientos sustanciales de una justificación retributivo-comunicativa

1. El ciudadano como destinatario de la norma. El potencial de reconocimiento de la retribución

2. La secuencia conceptual delito/pena

3. El merecimiento

4. La prestación retributiva

5. La restricción de derechos como símbolo expresivo del reproche punitivo

IV. El concepto jurídico-funcional de la pena retributiva

1. La materia prima: recapitulación.

2. La estructura.

3. Las ventajas del concepto jurídico-funcional de la pena retributiva

V. Conclusiones

CAPÍTULO CUARTO.

EQUIVALENTES FUNCIONALES DE LA PENA RETRIBUTIVA

I. Introducción

II. Método comparativo y teoría de la pena retributiva

1. La construcción del problema de referencia a partir de la teoría de la pena retributiva

2. Comportamiento conforme a la norma, concepto y existencia del Derecho

3. Deber de cooperación, delito y deber de soportar la coacción punitiva

III. Los equivalentes funcionales de la pena retributiva

1. Lineamientos generales

2. Lineamientos específicos

3. Identificación de posibles equivalentes funcionales de la pena retributiva (especial referencia al ordenamiento jurídico español)

4. Clasificación de los potenciales equivalentes funcionales de la pena retributiva

5. Selección de (tres) potenciales candidatos

IV. Conclusiones

PARTE SEGUNDA

APLICACIÓN PRÁCTICA

CAPÍTULO QUINTO

DESISTIMIENTO DE LA TENTATIVA.

I. Introducción

II. Aproximación a la estructura y la problemática del desistimiento de la tentativa

III. Consideraciones sobre el injusto de tentativa

1. El fundamento de la punibilidad de la tentativa

2. El injusto culpable (delito) de tentativa

IV. La naturaleza jurídica del desistimiento

1. El desistimiento: ¿un presupuesto negativo del quebrantamiento culpable de la norma de comportamiento?

2. El desistimiento como presupuesto negativo de aplicación de la norma de sanción

V. El desistimiento como equivalente funcional a la pena retributiva

1. La equivalencia funcional entre desistimiento de la tentativa y deber de soportar la coacción punitiva

2. La oportunidad normativa para desistir: el injusto culpable de tentativa imperfecta (no fracasada)

3. Requisitos del desistimiento funcionalmente equivalente a la pena retributiva

VI. Comportamiento posterior a la tentativa perfecta

1. Comportamiento posterior a la tentativa perfecta y previo a la consumación

2. Comportamiento posterior a la consumación

VII. Conclusiones

CAPÍTULO SEXTO

REGULARIZACIÓN TRIBUTARIA

I. Introducción

II. Aproximación a la estructura y problemática de la regularización tributaria

III. El delito de defraudación tributaria

1. Consideraciones preliminares

2. El déficit de legitimidad retributiva de la norma de comportamiento que tipifica la defraudación tributaria

IV. Contenido, naturaleza jurídica y fundamento de la regularización tributaria

1. El contenido de la regularización tributaria en el CPE

2. Naturaleza jurídica de la regularización tributaria

3. El fundamento de la regularización tributaria

V. La regularización tributaria como equivalente funcional de la pena retributiva

1. Ubicación normativa

2. El fundamento jurídico-penal: la justificación de la pena retributiva

3. Requisitos de una regularización funcionalmente equivalente

4. Síntesis

VI. Breve excurso sobre la "regularización tardía"

VII. Conclusiones

CAPÍTULO SÉPTIMO

ATENUANTE GENÉRICA DE CONFESIÓN

I. Introducción

II. Consideraciones preliminares

1. La dimensión procesal y sustancial de la confesión

2. Aproximación a la atenuante genérica de confesión

III. El fundamento político criminal de la atenuante de confesión

1. Breve exposición

2. Valoración crítica

IV. La atenuante de confesión: un equivalente funcional de la pena retributiva

1. Ubicación normativa

2. El fundamento de la atenuante de confesión: la teoría retributivo-comunicativa de la pena

3. Requisitos de una confesión funcionalmente equivalente a la pena retributiva en el CPE

4. El alcance variable de la equivalencia funcional por confesión: Ganz bekannthalb gebüßt?

5. El "atenuante de análoga significación" en el CPE

V. Conclusiones

CONCLUSIONES GENERALES

                                                                                                                                                                                                                                                                BIBLIOGRAFÍA


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  1. Nombre
    • Federico Montero


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