Introducción a la responsabilidad internacional
de los particulares en las violaciones a los derechos humanos
Los abogados tenemos un compromiso con la sociedad. Más que abogados, somos artesanos de un don divino que da el universo: la libertad. Así como los médicos manejan el don de la vida, los abogados tenemos la responsabilidad social de manejar la libertad. Al fin y al cabo, ¿de qué sirve la vida, si no tienes la libertad para vivirla ? Actualmente, Colombia se resquebraja bajo la sombra de un conflicto que nos afecta día a día. Hechos como los que infortunadamente se han convertido en cotidianos, no pueden quedar cubiertos bajo el manto del olvido. Las acciones de barbarie, no pueden ser patrocinadas, el derecho internacional no puede tolerar la irresponsabilidad de un ente no estatal que ponga a cualquier particular en un estado de indefensión. Con este trabajo pretendo afirmar que los particulares sí son hoy responsables por las violaciones a los derechos humanos, bajo el análisis del derecho internacional. Para ello, demostraremos en el desarrollo de este escrito que el efecto hacia terceros de los derechos humanos, es una costumbre internacional. En esta tesis se parte del hecho de la existencia cierta y real del daño, generado por una violación a los derechos humanos, y en este caso cometida por un particular. Damos por sentado que el daño actualmente existe, además, ha generado una víctima que busca ser reparada en su actual condición jurídica, para retornar a su situación anterior.
Contenido
Agradecimientos 13
Introducción 15
Abreviaturas 19
Primera parte Principio. La obligatoriedad de los derechos humanos y la Drittwirkung como costumbre internacional 25
Capítulo primero Los avances del derecho internacional Introducción 25
I. Los avances del derecho internacional 26
A. Transnacionalidad y jurisdicción universal 26
1. Ius cogens 29
B. Subjetividad internacional 31
1. La teoría del núcleo esencial 34
2. Subjetividad internacional y núcleo esencial como factores que permiten la responsabilidad de los particulares ante el derecho internacional 39
3. La legitimación pasiva: la responsabilidad 41
Capítulo segundo La Drittwirkung y la responsabilidad de los particulares en el derecho interno como fuente del derecho internacional 43
Introducción 43
I. Las fuentes del derecho internacional y su relación con la Drittwirkung 45
A. Los principios del derecho internacional 46
B. La costumbre 48
C. La teoría de la Drittwirkung 50
1. Orígenes e historia 51
2. El desarrollo jurisprudencial de la teoría en el derecho romano-germánico 51
Introducción a la responsabilidad internacional de los particulares…
D. El uso constante como elemento material de la costumbre: la consagración constitucional de la Drittwirkung 56
E. El elemento psicológico u opinio iuris: la puerta abierta para la procedencia de la Drittwirkung 58
F. La opinio iuris en otras latitudes: tratamiento y desarrollo del tema en el common law 60
G. La reafirmación de la opinio iuris: responsabilidad de los particulares en violaciones a derechos fundamentales, presentes en acciones diferentes a la tutela o amparo 65
1. Los bancos suizos 67
2. Los bancos austriacos 69
3. Los bancos alemanes 69
4. La industria alemana 69
5. La Ford Motor Company 73
H. La consagración de la opinio iuris: los juzgamientos extraterritoriales por crímenes contra la humanidad 74
I. El reto de la Drittwirkung para su consolidación como fuente del derecho internacional 76
J. La Drittwirkung y la responsabilidad de los particulares como costumbre internacional 77
Capítulo tercero Las conquistas en los tribunales internacionales comunitarios y penales internacionales vs. el tratamiento limitado y conservador de los tribunales internacionales de derechos humanos 81
Introducción 81
I. La responsabilidad internacional de los particulares, de los individuos y del Estado en las violaciones a los derechos humanos 84
A. ¿Quién debe responder? La cimentación de la responsabilidad internacional 84
1. Derecho Internacional de los Derechos Humanos 85
a. Sistema interamericano 87
b. Sistema europeo 94
c. Sistema onu 95
2. Derecho Internacional Humanitario y Derecho Penal Internacional 96
a. El Tribunal Penal Internacional de Nuremberg (tpin) 96
b. La tipificación de la responsabilidad de los particulares en graves violaciones a los derechos humanos y al dih 102
Contenido c.
El Tribunal Penal Internacional de Ruanda (tpir) 105
d. La Corte Penal Internacional (cpi) 108
3. El derecho comunitario: la Unión Europea 111
B. ¿Cuándo debe responder? Una vez más, la reafirmación del ius cogens y de la Drittwirkung como costumbre internacional 114
1. Tratamiento del tema en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos 116
2. La responsabilidad de los particulares en el Derecho Internacional Humanitario 117
a. Tribunal Penal Internacional de Nuremberg 117
b. Tribunal Penal Internacional de Ruanda: la participación y responsabilidad de los particulares en un conflicto interno 120
c. Corte Penal Internacional 127
3. Derecho comunitario: la drittwirkung mediata 128
C. ¿Cómo debe responder?: un punto en desarrollo 133
1. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos, ejemplo del desarrollo de la tipología de los daños y de la práctica de la responsabilidad civil extracontractual 134
2. Derecho Internacional Humanitario 151
3. Derecho comunitario 154
Segunda parte Excepción. La limitación de la subjetividad internacional y el desconocimiento a la obligatoriedad de los DH y a la Drittwirkung como costumbre internacional 157
Capítulo cuarto Los argumentos sustanciales en contra de la obligatoriedad de los derechos humanos y de la Drittwirkung como costumbre internacional: el monopolio de los Estados sobre el Derecho Internacional 157
Introducción 157
I. Los argumentos sustanciales que pretenden limitar la subjetividad internacional y desconocer el efecto vinculante de los Derechos Humanos 158
A. Los Estados y las organizaciones internacionales como únicos sujetos de derecho internacional 158
Introducción a la responsabilidad internacional de los particulares… 1.
La posición del individuo según estas teorías 161
B. El principio de autodeterminación y de soberanía vs. la obligatoriedad del didh 163
1. La soberanía y la autodeterminación en el didh 164
2. La subsidiariedad de la jurisdicción internacional 166
a. La aplicación de la subsidiariedad en el didh 166
b. El principio de subsidiariedad y su incidencia en la responsabilidad internacional de los particulares 168
C. La separación entre el didh y el dih como límite a la teoría del núcleo esencial 171
Capítulo quinto El dilema de la pena en el derecho internacional 175
Introducción 175
I. Los argumentos procesales y las falencias del derecho internacional 175
A. Los problemas de jurisdicción y competencia de los tribunales internacionales 176
1. La supuesta falta de jurisdicción de la cij 176
2. El enfrentamiento del sistema interamericano con el régimen de Fujimori en el Perú 180
3. El sistema interamericano de protección a los derechos humanos y las ejecuciones judiciales del commonwealth 186
B. La doble moral de Estados Unidos y su bombardeo a la Corte Penal Internacional 190
C. La falta de coacción en el derecho internacional 194
1. El incumplimiento de las sentencias de la cij 297
2. La ausencia de coacción en el sistema interamericano 201
Conclusiones 205
¿Qúe es la Drittwirkung?210
Bibliografía 215
eBook
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Juan Pablo Hinestrosa Velez
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Juan Pablo Hinestrosa Vélez es abogado egresado de la Universidad Externado de Colombia. Obtuvo título de maestría en Protección de los Derechos Humanos de la Universidad de Alcalá de Henares (España). En la actualidad es candidato a doctor en Derecho por la Universidad Externado de Colombia.
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