Proporcionalidad y constitucionalismo: un enfoque comparativo global
El análisis de proporcionalidad es el criterio judicial más difundido en el mundo para la aplicación de los derechos fundamentales. Desde su invención, en tiempos de la Ilustración en el derecho de policía de Prusia, hasta nuestros días, este análisis se ha refinado y se ha expandido a lo largo y ancho del mundo. No solo ha migrado a través de Europa y América Latina, sino que, debido a su utilización incesante desde el caso Oakes por la Corte Suprema de Canadá, también ha llegado al mundo anglosajón. Este libro compila dos escritos sobre el uso del análisis de proporcionalidad. Los textos, publicados originalmente en inglés en dos revistas científicas de primer orden en los Estados Unidos, contrastan la expansión de la proporcionalidad en los cinco continentes con la reticencia que los jueces norteamericanos han mostrado hacia este principio, y que ha dado lugar al llamado excepcionalismo norteamericano. Los dos estudios son de gran profundidad y se aproximan de forma crítica a la mejor literatura primaria y secundaria de los países más representativos en los que se ha usado la proporcionalidad.
Capítulo primero La ponderación proporcional y el constitucionalismo global
I. Teoría
A. Dos contra uno B. Las cortes y la creación legislación judicial del derecho C. Supremacía judicial: el "nuevo constitucumalismo" y la corte fideicomisaria D. Ponderación, argumentucion y proporcionalidad 1. Ponderación 2. Marcos de argumentación 3. Proporcionalidad E. La estructura de los derechos constitucionales 1. La corte fideicomisaria y la adjudicación de derechos F. La ponderación como optimización G. Síntesis
II. La genealogía germana
A. De académicos a jueces B. La constitucionalización de la proporcionalidad
III. Difusión
A. Sistemas jurídicos nacionales 1. Canadá 2. Sudáfrica 3. Israel B Regímenes internacionales 1. La Comunidad Europea 2. El Convenio Europeo de Derechos Humanos 3. La Organización Mundial del Comercio
IV. Conclusión: ¿todas las cosas proporcionadas?
Capítulo segundo El control de constitucionalidad basado en los derechos y la ponderación en los estados unidos
I. Proporcionalidad y escrutinio estricto: una visión general
A. La ponderación B. Proporcionalidad y poder judicial C. Escrutinio estricto
II. Los orígenes de la proporcionalidad en la revisión estadounidense de los derechos
A. La cláusula de comercio latente B. El escrutinio estricto y la protección de los derechos C. Evaluación
III. Patologías del control escalonado
A. Abdicación B. Falta de plenitud C. Inestabilidad 1. Igualdad sexual e igual protección 2. Cargas indebidas y derecho al aborto 3. Toque de queda de los jóvenes e igual protección 4. Evaluación
IV. ¿Todas las cosas en proporción?
A. Retorno a la proporcionalidad B. Objeciones
V. Conclusión
Bibliografía
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Alec Stone Sweet
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Jud Matthews
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