Test de armonización material

Health protection lawsuits are part of the recurring issues in law in Colombia, where on one side there are considerations related to possible budgetary constraints or fiscal sustainability, and on the other side, the need to materially and progressively satisfy the right to health. Additionally, debates about fiscal sustainability and the right to health often remain focused on technical and formal aspects, without achieving a practical balance between both concepts. In light of the above, this research work emerges at this convergence, presenting a disruptive but constructive alternative aimed at finding a possible harmonization between the aforementioned extremes based on the formulation of a test that integrates elements already considered by the Constitutional Court when resolving health protection lawsuits, along with elements borrowed from law and economics studies, through a methodological tool called the "harmonization test," which allows a comprehensive analysis of health protection lawsuits, the incentives arising from their protection, and their implications from an interdisciplinary approach.

CONTENIDO

PRÓLOGO

AGRADECIMIENTOS

INTRODUCCIÓN

1. EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA SALUD: REPERCUSIONES DE SU PROTECCIÓN JUDICIAL

1.1. La transformación del derecho a la salud

1.1.1. Derecho a la salud: Referentes normativos internacionales

1.1.2. Transformación del derecho a la salud en la normativa colombiana

1.2. Judicialización del derecho a la salud

1.2.1. La acción de tutela en salud en Colombia

1.2.2. Decisiones sobre el derecho a la salud: repercusiones distributivas

1.2.2.1. Decisiones sobre el derecho a la salud: Efectos progresivos

1.2.2.2. Decisiones sobre el derecho a la salud: Efectos regresivos

1.2.3. Aproximación a los costos de las acciones de tutela en salud

1.3. El juez constitucional: ¿Creador de incentivos?

1.3.1. Tensiones entre derecho a la salud y escasez de recursos: La Corte Constitucional

2. CONCEPCIÓN INTEGRADORA DEL DERECHO: FUNDAMENTO DEL TEST DE ARMONIZACIÓN MATERIAL

2.1. Concepciones del derecho

2.1.1. El sentido del derecho en la actualidad

2.1.1.1. Los estudios críticos del derecho

2.1.1.2. Dworkin: más allá del positivismo

2.1.1.3. La Constitución: paradigma central del ordenamiento jurídico

2.1.1.3.1. El neoconstitucionalismo

2.1.1.3.2 La concretización

2.1.2. Una concepción integradora del derecho

2.2. Justificación de la decisión judicial: una visión integradora del derecho

2.2.1. La protección judicial de los derechos fundamentales y los DESC

2.2.2.Métodos de interpretación constitucional a la luz de la protección de los derechos fundamentales y los derechos económicos, sociales y culturales

2.2.2.1. La insuficiencia de los métodos tradicionales

2.2.2.2. Interpretación historicista

2.2.2.3. Interpretación sistemática y finalista

2.2.2.4. Las teorías conflictivistas

2.3. El test: mecanismo de justificación de la decisión judicial

2.3.1. Definición y alcance de los test

2.3.2. ¿Test o ponderación?

3. TEST DE ARMONIZACIÓN MATERIAL Y SU FUNDAMENTACIÓN

3.1. Corte constitucional y test: protección del derecho fundamental a la salud

3.1.1. Requisitos de procedibilidad

3.1.1.1. Procedibilidad de la acción de tutela frente a prestaciones previstas en el Plan de Beneficios

3.1.1.2. Procedibilidad de la acción de tutela de Beneficios frente a prestaciones fuera del Plan

3.1.2. Test utilizados por la Corte Constitucional en situaciones que involucran el derecho fundamental a la salud

3.2. Derecho fundamental a la salud y la sostenibilidad financiera: su concretización a través del diálogo con la economía

3.2.1. Un concepto no ortodoxo de la economía

3.2.2.¿Análisis económico del derecho o derecho y economía?

3.2.3. Criterios de los estudios de derecho y economía a utilizar en el Test de Armonización Material

3.2.3.1. Costos de transacción

3.2.3.2. Incentivos

3.2.3.3. Análisis costo-beneficio

3.3. El Test de Armonización Material

3.3.1. Capacidad económica del accionante

3.3.1.1. Determinación objetiva de la capacidad económica

3.3.1.2. Inversión de la carga de la prueba y buena fe

3.3.1.3. Principio de proporcionalidad y principio de las cargas soportables

3.3.1.4. Principio de proporcionalidad y buena fe 3.3.1.5. Presunción de ingresos a partir del régimen al cual pertenece el accionante

3.3.2. Orden médica o documento científico

3.3.3. Evaluación de los incentivos creados por la decisión

3.3.4. No regresividad / progresividad

3.3.5.El Test de Armonización Material y La pandemia

4. APLICACIÓN EMPÍRICA DEL TEST

4.1. Aplicación del Test de Armonización Material a las sentencias de la Corte Constitucional

4.1.1. Sentencia T-381 de 2016. Medicamentos genéricos o medicamentos de marca

4.1.1.1. Valoración de la sentencia

4.1.1.2. Aplicación del test

4.1.1.2.1. Capacidad económica del accionante

4.1.1.2.2. Orden médica o documento científico, evidencia científica

4.1.1.2.3. Evaluación de los incentivos

4.1.1.2.4. Examen de no regresión

4.1.1.3. Conclusiones de la aplicación del test

4.1.2. Sentencia SU-074 de 2020. Los tratamientos de fertilidad. La excepción a la Ley

estatutaria de salud

4.1.2.1. Valoración de la sentencia

4.1.2.2. Aplicación del test

4.1.2.2.1. Capacidad económica del accionante

4.1.2.2.2.Orden médica o documento científico, evidencia científica

4.1.2.2.3.Evaluación de los incentivos

4.1.2.2.4.Examen de no regresión

4.1.2.3. Conclusiones de la aplicación del test

4.1.3. Sentencia SU-508 de 2020. Suministro de cremas antiescaras, pañitos húmedos, sillas de ruedas, guantes, sondas, transporte intermunicipal y pañales

4.1.3.1. Valoración de la sentencia

4.1.3.2. Aplicación del test

4.1.3.2.1. Capacidad económica del accionante

4.1.3.2.2. Orden médica o documento científico, evidencia científica

4.1.3.2.3. Evaluación de los incentivos

4.1.3.2.4. Examen de no regresión

4.1.3.3. Conclusiones de la aplicación del test

4.2. Consideraciones finales respecto del Test de Armonización Material

5. CONCLUSIONES

REFERENCIAS

ANEXO 1. INSTRUMENTOS NORMATIVOS INTERNACIONALES QUE FUNDAMENTAN

EL DERECHO A LA SALUD

ANEXO 2. MECANISMOS ADMINISTRATIVOS DE PROTECCIÓN DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA SALUD

                                                                                                                                                                                      ANEXO 3. TEST DE ARMONIZACIÓN MATERIAL-DIAGRAMA DE FLUJO